Индивидуальный предприниматель и иностранная рабочая сила

Вопрос онлайн-консультации: Может ли иностранец быть использован как работник индивидуальным предпринимателем, если этот иностранец имеет только действующую визу, а не вид на жительство?

Ответ юриста

Условия и правила привлечения и участия иностранных граждан в трудовых отношениях на территории Российской Федерации регламентированы Федеральным законом от 25.07.2002 N 115-ФЗ «О правовом положении иностранных граждан в Российской Федерации» (далее по тексту — закон).

В соответствии со ст. 13 названного закона, иностранцы вправе свободно распоряжаться своими трудовыми способностями, выбирая по своему усмотрению профессию и род деятельности с учетом ограничений, установленных федеральным законодательством.

Законом определено понятие работодатель, под которым понимается является физическое лицо (в том числе индивидуальный предприниматель) или юридическое лицо, получившее разрешение на привлечение и использование иностранных работников и использующее труд иностранных работников на основании заключенных с ними трудовых договоров (п. 2 ст.13 закона).

Работодатель вправе привлекать иностранных работников только при наличии у него разрешения на привлечение и использование иностранных работников, а иностранный гражданин вправе осуществлять трудовую деятельность только при условии достижения им возраста восемнадцати лет и наличии у него разрешения на работу. Из этого основного правила, закреплённого в п. 4 ст. 13 закона, имеется ряд исключений:

иностранцы, постоянно или временно проживающие в России;
иностранцы - участники Государственной программы по оказанию содействия добровольному переселению в Российскую Федерацию соотечественников, проживающих за рубежом, и членов их семей, переселяющихся совместно с ними в Российскую Федерацию;
иностранные граждане: сотрудники дипломатических представительств, работники консульских учреждений иностранных государств в Российской Федерации, сотрудники международных организаций, а также частные домашние работники указанных лиц;
иностранные граждане - работники иностранных юридических лиц (производителей или поставщиков), выполняющих монтажные (шефмонтажные) работы, сервисное и гарантийное обслуживание, а также послегарантийный ремонт поставленного в Российскую Федерацию технического оборудования;
иностранные журналисты, получившие аккредитацию в Российской Федерации;
иностранные студенты, которые обучаются в Российской Федерации в профессиональных образовательных учреждениях и образовательных организациях высшего образования и выполняют работы (оказывающих услуги) во время каникул, а также работают в свободное от учебы время в этих образовательных организациях, в хозяйственных обществах или в хозяйственных партнёрствах, созданных бюджетными или автономными образовательными организациями высшего образования, в которых они обучаются;
иностранные граждане, приглашенные в Российскую Федерацию в качестве научных или педагогических работников, в случае их приглашения для занятия научно-исследовательской или педагогической деятельностью, либо в качестве педагогических работников для проведения занятий в иных организациях, осуществляющих образовательную деятельность, за исключением духовных образовательных организаций;
иностранцев - работников аккредитованных на территории Российской Федерации представительств иностранных юридических лиц, зарегистрированных в Российской Федерации, в пределах согласованной численности;
в иных случаях, установленных законодательством.

Временно пребывающий в России иностранец не имеет права осуществлять трудовую деятельность за пределами того субъекта Российской Федерации, на территории которого ему выдано разрешение на работу.

Также законом предусмотрены исключения из общего правила использования иностранных работников без разрешения на привлечение и использование иностранных работников в следующих случаях:

1) иностранные граждане прибыли в Российскую Федерацию в порядке, не требующем получения визы;

2) иностранные граждане являются высококвалифицированными специалистами, привлекаемыми в особом порядке, установленном в законе;

3) иностранные граждане являются членами семьи высококвалифицированного специалиста, о котором сказано выше.

Временно проживающий в России иностранный гражданин не имеет права заниматься трудовой деятельностью за пределами того субъекта Российской Федерации, на территории которого ему разрешено временное проживание.

Кроме того, законодатель делегировал уполномоченному Правительством Российской Федерации федеральному органу исполнительной власти (Минздавсоцразвития России) право устанавливать случаи осуществления трудовой деятельности:

1) иностранным гражданином, временно пребывающим в Российской Федерации, - вне пределов субъекта Российской Федерации, на территории которого ему выдано разрешение на работу;

2) иностранным гражданином, временно проживающим в Российской Федерации, - вне пределов субъекта Российской Федерации, на территории которого ему разрешено временное проживание.

Статьёй 13.1. закона установлены следующие особенности трудовой деятельности иностранных граждан, прибывших в Российскую Федерацию в порядке, не требующем получения визы:

Разрешение на работу выдается такому иностранному гражданину на срок временного пребывания либо на срок действия заключенного иностранным гражданином трудового договора или гражданско-правового договора на выполнение работ (оказание услуг), но не более чем на один год со дня въезда иностранного гражданина в Российскую Федерацию;
Разрешение на работу является основанием для продления срока временного пребывания иностранца на территории России;
такой иностранец подаёт заявление о выдаче ему разрешения на работу лично либо через организацию, которая осуществляет трудоустройство иностранных граждан в Российской Федерации, либо через лицо, выступающее в качестве представителя данного иностранного гражданина.
Отказ в приеме заявления о выдаче такому иностранному гражданину разрешения на работу не допускается, за исключением случаев непредставления предусмотренных законом документов, а также в случае отсутствия доказательств уплаты государственной пошлины за выдачу разрешения на работу.

Необходимо отметить, что частью 1 статьи 18.15 КоАП РФ установлена административная ответственность за привлечение к трудовой деятельности в Российской Федерации иностранного гражданина или лица без гражданства, не имеющих разрешения на работу, если такое разрешение требуется в соответствии с федеральным законом.

Таким образом,

Действующее законодательство предусматривает в качестве обязательных условий использования труда иностранных граждан: наличие у работодателя (в том числе индивидуального предпринимателя) разрешения на привлечение и использование иностранных работников, а у иностранного гражданина — разрешения на работу.

При этом, иностранный гражданин, по общему правилу, не имеет права осуществлять трудовую деятельность за пределами того субъекта Российской Федерации, на территории которого ему выдано разрешение на работу.

За нарушение данных требований законодательства установлена административная ответственность.

Ответ подготовил юрист Parma Legal Дмитрий Стихин