Конфликт интересов коммерческого директора

Вопрос:

Является ли сделка между двумя организациями, в которых коммерческий директор является одним и тем же лицом, сделкой, в которой существует конфликт интересов, если одна из организаций для коммерческого директора – основное место работы, а в другой он работает неполный рабочий день?

Ответ юриста:

По общему правилу лицо, занимающее должность коммерческого директора общества, не входит в число лиц, которые могут являться заинтересованными в совершении сделки.

Однако коммерческий директор может быть признан заинтересованным в совершении сделки в случаях, если он одновременно:

1. является членом совета директоров или коллегиального органа общества;
2. является близким родственником члена совета директоров или коллегиального органа общества;
3. владеет 20 и более процентами голосующих акций (долей в уставном капитале) общества;
4. согласно уставу общества входит в состав органов управления обществом;
5. имеет право давать обязательные указания обществу (например, в силу договора).

Правовое обоснование:

Действующим законодательством конфликт интересов в обществах регулируется нормами о заинтересованности в совершении обществом сделки.

Обязанность членов правления и совета директоров общества сообщать уполномоченному органу общества о конфликте интересов закреплена ст. 82 Федерального закона от 26.12.1995 N 208-ФЗ «Об акционерных обществах» (далее - Закон об АО), п. 2 ст. 45 Федерального закона от 08.02.1998 N 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» (далее - Закон об ООО).

Согласно ст. 82 Закона об АО член совета директоров или член правления обязаны довести до сведения совета директоров (наблюдательного совета) общества, ревизионной комиссии (ревизора) общества и аудитора общества информацию:

• о юридических лицах, в которых они владеют самостоятельно или совместно со своим аффилированным лицом (лицами) 20 или более процентами голосующих акций (долей, паев);
• о юридических лицах, в органах управления которых они занимают должности;
• об известных им совершаемых или предполагаемых сделках, в которых они могут быть признаны заинтересованными лицами.

Аналогичные требования содержатся и в п. 2 ст. 45 Закона об ООО.

Общие основания ответственности членов совета директоров и членов правления общества предусмотрены ст. 71 Закона об АО и ст. 44 Закона об ООО. Пунктом 1 ст. 71 Закона об АО и п. 1 ст. 44 Закона об ООО установлено, что члены совета директоров и члены коллегиального исполнительного органа общества должны действовать в интересах общества, осуществлять свои права и исполнять обязанности в отношении общества добросовестно и разумно. Пункт 2 ст. 71 Закона об АО и п. 2 ст. 44 Закона об ООО предусматривают ответственность членов совета директоров и членов коллегиального исполнительного органа общества перед обществом за убытки, причиненные обществу их виновными действиями (бездействием). Если убытки обществу причинены несколькими лицами, их ответственность является солидарной (п. 4 ст. 71 Закона об АО, п. 4 ст. 44 Закона об ООО).

В качестве заинтересованных в совершении обществом сделки могут признаваться следующие лица (п.1. ст.81 Закона об АО, п.1 ст.45 Закона об ООО):

1. член совета директоров (наблюдательного совета) общества,

2. лицо, осуществляющее функции единоличного исполнительного органа общества, в том числе управляющая организация или управляющий;

3. член коллегиального исполнительного органа общества;

4. акционер (участник) общества, имеющего совместно с его аффилированными лицами 20 и более процентов голосующих акций (долей в уставном капитале) общества,

5. лицо, имеющее право давать обществу обязательные для него указания.

Названные лица признаются заинтересованными в совершении обществом сделки в случаях, если они, их супруги, родители, дети, полнородные и неполнородные братья и сестры, усыновители и усыновленные и (или) их аффилированные лица:

• являются стороной, выгодоприобретателем, посредником или представителем в сделке;

• владеют (каждый в отдельности или в совокупности) 20 и более процентами акций (долей, паев) юридического лица, являющегося стороной, выгодоприобретателем, посредником или представителем в сделке;

• занимают должности в органах управления юридического лица, являющегося стороной, выгодоприобретателем, посредником или представителем в сделке, а также должности в органах управления управляющей организации такого юридического лица;

• в иных случаях, определенных уставом общества.

Данные выводы подтверждаются судебной практикой. Так в одном деле, суд отклонил доводы о заинтересованности коммерческого директора в совершении сделки обществом, поскольку согласно уставу общества коммерческий директор не входит в состав органов управления этим юридическим лицом. Не доказано истцом и наличие иных, предусмотренных ст. 45 данного закона обстоятельств, свидетельствующих о том, что гражданин в период совершения сделок относился к числу лиц, перечисленных в этой статье (Постановление ФАС Центрального округа от 29.07.2011 по делу N А68-5759/2010).

Ответ подготовил Дмитрий Стихин, старший юрист